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——張榮華非法制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)案的罪名認(rèn)定評(píng)析

作者 | 黃璞琳 江西省撫州市人大常委會(huì)法工委

【案情】

被告人張榮華在東莞市石碣鎮(zhèn)百花路67號(hào)智豐工業(yè)園二樓經(jīng)營(yíng)榮利達(dá)塑膠廠。2018年4月19日，東莞市工商局到張榮華工廠查獲印有“G-SHOCK”標(biāo)識(shí)的黑色塑料手表帶25000條、印有“GUCCI”標(biāo)識(shí)的黑色塑料手表帶2539條、印有“CASIO”標(biāo)識(shí)的黑色塑料手表帶4000條、印有“GUCCI”標(biāo)識(shí)的手表銀色扣子3600個(gè)、印有“G-SHOCK”標(biāo)識(shí)的手表銀色扣子30000個(gè)。經(jīng)查，張榮華于2015年4月至案發(fā)，還另外還加工、銷(xiāo)售了“GUCCI”手表帶42239條、“CASIO”手表帶89900條、“G-SHOCK”手表帶25000條。上述手表帶上的商標(biāo)，與手表上的“GUCCI” 、“CASIO”及“G-SHOCK”注冊(cè)商標(biāo)相同，且未取得商標(biāo)權(quán)人授權(quán)。張榮華于2018年10月24日14時(shí)許主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案。2019年10月17日，廣東省東莞市第一人民法院作出（2019）粵1971刑初2606號(hào)刑事判決書(shū)，認(rèn)定被告人張榮華偽造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，情節(jié)特別嚴(yán)重，構(gòu)成非法制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十五條等，判處張榮華有期徒刑兩年，并處罰金人民幣5萬(wàn)元，沒(méi)收暫扣的案涉表帶及金屬扣。

【問(wèn)題】

帶有手表商標(biāo)圖文的表帶和表扣，是手表商品的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，還是僅屬手表商品的配件？本案刑事判決認(rèn)定當(dāng)事人構(gòu)成非法制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪，是否正確？

【評(píng)析】

原國(guó)家工商總局《商標(biāo)印制管理辦法》第十五條規(guī)定，本辦法所稱“商標(biāo)印制”是指印刷、制作商標(biāo)標(biāo)識(shí)的行為；本辦法所稱“商標(biāo)標(biāo)識(shí)”是指與商品配套一同進(jìn)入流通領(lǐng)域的帶有商標(biāo)的有形載體，包括注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)和未注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)。國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)管總局2020年10月對(duì)《商標(biāo)印制管理辦法》進(jìn)行了修訂，但其第十五條未作修改。國(guó)務(wù)院《印刷業(yè)管理?xiàng)l例》第二條第三款也規(guī)定，本條例所稱包裝裝潢印刷品，包括商標(biāo)標(biāo)識(shí)、廣告宣傳品及作為產(chǎn)品包裝裝潢的紙、金屬、塑料等的印刷品。原國(guó)務(wù)院法制辦《關(guān)于對(duì)重慶市人民政府法制辦〈關(guān)于對(duì)印刷業(yè)管理?xiàng)l例第二條應(yīng)如何理解的請(qǐng)示〉的復(fù)函》（國(guó)法秘函[2002]189號(hào)）則指出，包裝裝潢印刷品印刷包裝屬于商標(biāo)多少類，既包括粘貼、鉚貼在包裝物上的印刷圖文的紙、金屬、塑料等物品，也包括直接在包裝盒、袋、罐等上印刷圖文的包裝物。

顯然，包裝裝潢印刷品是指用來(lái)包裝、介紹、裝飾、美化某種商品，與該商品配套并附隨其一同進(jìn)入流通領(lǐng)域的印有圖文的包裝物，或者粘貼、鉚貼在該商品上或者其包裝物上的印有圖文的標(biāo)識(shí)或者其他物品，以及附隨該商品或者另行散發(fā)的廣告宣傳品（如說(shuō)明書(shū)），但不包括直接印有圖文的該商品本身。即，包裝裝潢印刷品，與其包裝、裝飾、介紹的商品本身，是相對(duì)獨(dú)立的。在手表、服裝、箱包等商品本身或者其半成品上面，或者在該商品慣常情況下應(yīng)當(dāng)配備的零配件上面（如手表帶、手表扣），以及在制造該商品必不可少且制成后物理形態(tài)改變不大的主要原材料上（如，制造服裝的面料，但不含該商品的包裝物），以印刷、印染、刻印、曬蝕、鑄模、沖壓、燙印等方式，直接印制用于介紹、裝飾、美化該商品本身的圖文（包括商標(biāo)）的，在行業(yè)劃分上，屬于該商品及其零配件或其原材料的加工制造行業(yè)，而不屬于《印刷業(yè)管理?xiàng)l例》所調(diào)整的印刷業(yè)活動(dòng)，也不屬于《商標(biāo)印制管理辦法》所調(diào)整的商標(biāo)印制活動(dòng)。

也就是說(shuō)，作為與商品配套一同進(jìn)入流通領(lǐng)域的帶有商標(biāo)的有形載體，商標(biāo)標(biāo)識(shí)與其所指示的商品本身，是有區(qū)別的。標(biāo)注商標(biāo)圖文的商品本身、該商品零配件、該商品本身及其零配件的主要原材料（不含該商品包裝物），不屬“商標(biāo)標(biāo)識(shí)”。慣常情況下，手表帶、手表扣是手表商品所必備的一部分。實(shí)際上，根據(jù)《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》，手表140016、手表帶140017、表帶140017、表鏈140025、鐘表機(jī)件140060、表殼140144，均屬第1404組商品，相互間屬類似商品。因此，手表帶、手表扣，即使載有手表商品的商標(biāo)圖文，也不能認(rèn)定為手表商品的商標(biāo)標(biāo)識(shí)。

本案被告人張榮華加工、銷(xiāo)售的“GUCCI”手表帶、“CASIO”手表帶、“G-SHOCK”手表帶、“GUCCI”手表扣子、“G-SHOCK”手表扣子，并非“GUCCI”、“CASIO”及“G-SHOCK”手表的商標(biāo)標(biāo)識(shí)，而是屬于相關(guān)品牌手表的一部分。因此，本案刑事判決認(rèn)定張榮華構(gòu)成非法制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪，是錯(cuò)誤的。

當(dāng)然，張榮華未經(jīng)手表商品上的“GUCCI”、“CASIO”及“G-SHOCK”注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人授權(quán)，擅自加工、銷(xiāo)售的“GUCCI”手表帶、“CASIO”手表帶、“G-SHOCK”手表帶、“GUCCI”手表扣子、“G-SHOCK”手表扣子印刷包裝屬于商標(biāo)多少類，至少構(gòu)成擅自在類似商品上使用相同商標(biāo)，侵犯了手表商品上的“GUCCI”、“CASIO”及“G-SHOCK”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。另外，第17248315號(hào)“CASIO” 注冊(cè)商標(biāo)，核定使用商品既包括手表，也包括表帶、表鏈、鐘表機(jī)件；第14類商品上的“GUCCI”注冊(cè)商標(biāo)，核定使用商品包括手表、表鏈、鐘表機(jī)件，但不包括表帶、表扣；第14類商品上的“G-SHOCK”注冊(cè)商標(biāo)，核定使用商品包括手表，但不包括表帶、表鏈、表扣。所以，張榮華擅自加工、銷(xiāo)售“CASIO”手表帶，構(gòu)成擅自在相同商品上使用與第17248315號(hào)“CASIO” 注冊(cè)商標(biāo)相同商標(biāo)的假冒注冊(cè)商標(biāo)行為；若張榮華加工、銷(xiāo)售“CASIO”手表帶的非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在三萬(wàn)元以上，那么，張榮華構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。

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